Connexion
La despécialisation du bail commercial
Dernière mise à jour le 08/12/2023
La déspécialisation du bail commercial est une procédure déclenchée par le locataire lorsque le bailleur refuse la modification de la destination des locaux loués au titre d’un bail commercial.
En effet, l’activité exploitée par le locataire dans les locaux loués au titre d’un bail commercial (également appelé bail 3-6-9) est spécifiquement visée dans le contrat de location et le locataire ne peut pas exercer une autre activité.
Qu’est-ce qu’est la déspécialisation du bail commercial ?
Si le locataire souhaite modifier totalement son activité ou ajouter une autre activité à celle prévue initialement lors de la conclusion du contrat de bail initial, il doit demander et obtenir l’accord du bailleur
Si le bailleur refuse la modification de la destination des locaux, il doit alors effectuer une demande de déspécialisation auprès du bailleur.
Cette dernière peut être partielle ou totale, plénière. En tout état de cause, elle ne peut pas être interdite par le contrat.
Ainsi, si le bail contient une clause dite de destination du bail, l’accord du bailleur est obligatoire pour modifier l’activité en revanche, en cas de clause “tout commerce” le locataire peut modifier l’activité sans l’autorisation du bailleur, dans la limite du règlement de copropriété notamment .
Qu’est-ce qu’est la déspécialisation partielle du bail commercial ?
On parle de déspécialisation partielle, lorsque le locataire souhaite ajouter à son activité principale une activité complémentaire ou connexe, conformément à l’article L.145-47 du code de commerce.
Une activité connexe a un rapport étroit avec l’activité déjà exercée.
Par exemple, sera connexe l’activité de vente de plats cuisinés à celle de vente de charcuterie.
A l’inverse, une activité complémentaire vient compléter l’activité principale pour un meilleur exercice.
Dans ce cas, il peut s’agir de vente de produits alimentaires dans une station service.
En revanche, le locataire peut ajouter sans autorisation du bailleur, une activité incluse dans le contrat de bail telle que être être une activité de parapharmacie rattachée à l’activité de pharmacie (Civ, 3ème, 21 mars 2007).
Quelle est la procédure pour demander une déspécialisation partielle ?
Afin d’obtenir, une déspécialisation partielle du bail commercial, le locataire doit en faire la demande au bailleur et encourt des sanctions en cas de non-respect.
La procédure
Pour tout ajout d’activité, le locataire doit le demander expressément au bailleur.
Cette demande est effectuée par acte de commissaire de justice (nouvelle appellation des huissiers de justice) au bailleur ou par lettre recommandée avec accusé de réception.
Ensuite, le propriétaire dispose de 2 mois pour contester le projet du locataire, le cas échéant.
A ce titre, le bailleur peut refuser l’ajout d’une activité si cette dernière n’est pas connexe ou complémentaire à celle indiquée dans le bail.
Ce refus peut être modifié eu égard au fait que la déspécialisation partielle engendre des travaux importants ou que la déspécialisation s’avère totale.
Par exemple, l’activité de pizzeria, impliquant une cuisson, ne peut être une activité connexe à celle de restauration sous forme de saladerie-sandwicherie, laquelle ne nécessite pas de cuisson, dès lors que les termes de la convention de bail ne permettaient pas une telle adjonction d’activité.
Dans tous les cas, le bailleur n’a pas à motiver son refus de déspécialisation partielle s’il est non équivoque.
Ainsi, en cas de refus de la part du propriétaire, le locataire peut saisir le tribunal judiciaire.
Enfin, l’absence de réponse du locataire à l’issue de ce délai de 2 mois vaut acceptation du projet du locataire
Les sanctions
Si le locataire met en œuvre son projet sans attendre l’expiration du délai de 2 mois, alors même qu’il s’agit d’une déspécialisation partielle, le bail pourra être résilié pour faute, et à ses torts.
Il peut également être condamné à verser des dommages et intérêts au bailleur.
Qu’est-ce qu’est la déspécialisation totale du bail commercial ?
Au-delà de l’ajout d’une activité connexe ou complémentaire, le locataire peut également souhaiter modifier complètement l’activité principale ou ajouter une nouvelle activité sans que celle-ci ne soit connexe ou complémentaire.
Dans cette conjoncture, on parle de déspécialisation totale ou plénière .
A cette fin, 3 conditions doivent être réunies :
- Une évolution de la conjoncture économique : cela peut être le cas d’une rentabilité insuffisante ou encore une crise économique touchant la branche d’activité du locataire ;
- Une nécessité de l’organisation rationnelle de la distribution ;
- Une compatibilité de l’activité avec la destination, les caractères et la situation de l’immeuble
Quelle est la procédure ?
Contrairement à la déspécialisation partielle, la plénière demande le respect d’une procédure en 2 temps et des sanctions seront encourues en cas de non respect.
La procédure
Tout d’abord et conformément à l’article L.145-49 du code de commerce, le locataire doit demander l’autorisation préalable du bailleur.
Là aussi, la demande s’effectue par acte de commissaire de justice ou par LRAR et doit mentionner la nature de l’activité dont l’exercice est envisagé à peine de nullité.
Ensuite, la demande doit également être notifiée aux créanciers disposant d’un privilège ou d’un nantissement inscrit sur le fonds de commerce, par LRAR ou acte de commissaire de justice au regard de l’article L.145-50 du code de commerce.
Dans ce cas, le propriétaire dispose d’un délai de 3 mois pour faire connaître sa réponse au locataire. Et son absence de réponse vaut acceptation.
Enfin, le propriétaire peut s’opposer à la déspécialisation totale du bail dans situations suivantes et ainsi motiver le refus (article 145-52 du code de commerce) :
- Un motif grave et légitime : notamment le fait que la nouvelle activité soit incompatible avec la nature de l’immeuble ;
- Un engagement de non concurrence prise par le propriétaire vis à vis des ses autres locataires ;
- Le propriétaire qui exerce son droit de reprise.
Là encore, en cas de refus et si besoin le locataire peut saisir le juge du tribunal judiciaire.
Les sanctions
Un locataire qui ne respecte pas la procédure susvisée en cas de déspécialisation totale peut s’opposer à une restitution du bail ou un refus de renouvellement.
Il peut également être condamné à devoir verser des dommages et intérêts au bailleur.
Quelles sont les conséquences de la déspécialisation sur le contrat de bail ?
Chaque déspécialisation du bail entraîne des conséquences différentes pour le bailleur et pour le locataire.
En cas de déspécialisation partielle
Ajouter une activité complémentaire ou connexe à l’activité initiale n’entraîne pas une augmentation immédiate du loyer.
Une telle augmentation pourra intervenir lors de la révision triennale du loyer suivant la déspécialisation.
En cas de déspécialisation plénière
Une fois la déspécialisation plénière autorisée, le locataire dispose d’un délai raisonnable pour faire des travaux afin de permettre l’exercice de la nouvelle activité.
Au regard de l’article L.145-42 du Code de commerce, le délai maximal accordé est de 6 mois.
Quant au bailleur, face à cette déspécialisation totale, il peut demander une modification du loyer au moment de la transmission de l’activité.
Ici, le loyer peut alors être fixé selon la valeur locative sans qu’il soit fait application des règles de révision légale.
FAQ
Peut-on déplafonner un loyer commercial ?
Lorsque le bail est conclu ou renouvelé pour une durée supérieure à 9 ans, le loyer du bail est déplafonné et fixé en fonction de la valeur locative. Le loyer est également déplafonné lorsque le bail se poursuit au-delà de 12 ans en raison de l'inaction des parties.
Comment contester l'augmentation du loyer d'un bail commercial ?
Afin de contester une augmentation, le locataire peut envoyer une LRAR de contestation au bailleur en expliquant clairement les désaccords. Ce courrier peut permettre aux parties de trouver un accord amiable.
Quels sont les indices de révision d'un bail commercial ?
Pour l'exercice d'une activité commerciale, l'indice utilisé pour réviser le loyer du bail commercial est l'ILC (indices des loyers commerciaux). En revanche, pour les activités tertiaires autres que commerciales et artisanales, l'indice de révision du bail est l'ILAT.
Modèle de bail commercial
Samuel Goldstein
Samuel est co-fondateur de LegalPlace et responsable du contenu éditorial. L’ambition est de rendre accessible le savoir-faire juridique au plus grand nombre grâce à un contenu simple et de qualité. Samuel est diplômé de Supelec et de HEC Paris
Dernière mise à jour le 08/12/2023
Rédigé par
Samuel Goldstein
Samuel est co-fondateur de LegalPlace et responsable du contenu éditorial. L'ambition est de rendre accessible le savoir-faire juridique au plus grand nombre grâce à un contenu simple et de qualité. Samuel est diplômé de Supelec et de HEC Paris
Bonjour, quel peut être le montant demandé pour déspécialiser un bail, en % du droit au bail ? Merci
Bonjour, j’ai acheté un fond de commerce qui fait de la mécanique et vente de véhicules, on a fait un nouveau bail commercial pour le transformer en restaurant le propriétaire du lieu à accepter le changement d’activité, j’ai demandé la mairie de la commune où situé le commerce de me validé le changement d’activité afin de commence les travaux. jai eu un retour négative de la part de la mairie soit disant que la spécialiste de mon restaurant et identique au restaurant qui a a 100 mètre du local . J’ai expliqué que ce ne sont pas pareil car lui… Lire la suite »
Bonjour,
En principe, vous avez plusieurs options pour réagir au refus de la mairie concernant le changement d’activité pour votre restaurant : vérifier les motifs du refus, montrer la différence entre votre restaurant et celui à proximité, demander un réexamen ou faire un recours administratif et si nécessaire, envisager un recours contentieux. Il est important de bien documenter et argumenter en mettant en avant les spécificités de votre projet
En espérant avoir su répondre à vos interrogations, nous vous souhaitons une belle journée.
L’équipe LegalPlace